【63xf.com--合同范本】

　　1 合同審查之道：“律師思維”與“商業(yè)思維”的結(jié)合

　　總體而言，包括宏觀思維與具體技術(shù)兩個層面。對此二者，小編分別將其稱為合同審查的“道”與“術(shù)”。首先，就合同審查之道來講，律師都一再強調(diào)要注重“律師思維”與“商業(yè)思維”的結(jié)合。

　　曾有段子流傳說要判斷一個人是律師還是商人，就給他們一份合同，先看合同金額的多半是商人，而先看違約責(zé)任的則多半是律師。雖是一個段子，卻形象的反映出律師思維和商人思維的差異。

　　對于律師而言，在合同審查的過程中所想到的基本都是“對方不付款怎么辦”，“對方未按照合同履行怎么辦”等等。即使是再正常不過的合同，放到律師眼里，可能滿眼都是風(fēng)險，處處都是漏洞。這便是所謂的“律師思維”，對此劉鵬昭律師甚至笑稱“律師都有被迫害妄想癥”。正因如此，律師對于每一項交易都總是慎之又慎。而對于商人而言，逐利乃是天性，利益需要通過交易來實現(xiàn)，所以商人第一考慮的就是以交易達成來獲取相應(yīng)的收益。而交易的機會稍縱即逝，商人為了把握機會不免會選擇冒一定的風(fēng)險。所以，真正久經(jīng)商場考驗的商人會更傾向于聘請律師來把控風(fēng)險，審查交易合同，幫助自己在利潤誘惑的面前壓制天性，冷靜的考慮風(fēng)險。也正因為如此，兩種思維才有了結(jié)合的必要，同時也確立了律師應(yīng)有的角色。

　　作為一個律師，你需要明白的是客戶購買律師服務(wù)是為了彌補自己在專業(yè)法律知識及風(fēng)險把控方面的不足，希望憑借律師的專業(yè)能力幫助自己降低交易的風(fēng)險，更好的完成交易。因此，在商業(yè)活動之中，律師是作為一個輔助商業(yè)交易的角色出現(xiàn)的，切不可喧賓奪主!

　　所以，作為專業(yè)的律師，一方面要清楚專業(yè)的法律知識，另一方面也要了解委托人的行業(yè)、交易背景、目的等信息，作為權(quán)衡、把控風(fēng)險和促成交易的實際標準。在合同審查的過程中，律師一定需要深入的了解到客戶的商業(yè)目的，站在商人的角度去考慮問題，通過專業(yè)的法律服務(wù)促進交易成功，達到客戶的商業(yè)目的。簡言之，律師應(yīng)當是交易的催化劑，而非攔路虎，如此才能被客戶所信賴。

　　2合同審查之術(shù)：合同的要素控制技術(shù)

　　所謂合同的要素控制技術(shù)，是指在合同審查過程中通過控制組成合同的各項要素來達到對合同的整體把控，主要包括目標確定技術(shù)、流程條款控制技術(shù)和保障條款設(shè)計技術(shù)三個部分的內(nèi)容。

　　首先，目標確定主要分為標的的控制和價款的控制。在標的控制中，主要利用的是要素(如產(chǎn)品的材料、工藝流程、所用的機械設(shè)備等)控制的方法，對此可以通過直接控制標的或者是通過與客戶溝通、與專業(yè)機構(gòu)合作以及借助合同相對方的幫助等予以實現(xiàn)。就價款控制而言，首先需要注意價款的組成方式以及不同場景下價格控制的理想模式：包含確定總價、確定單價和數(shù)量計取方法、確定結(jié)算方式等內(nèi)容，這樣的處理將使你的合同審查更有章法可循。流程條款控制強調(diào)的是合同流程設(shè)計的重要性，如iCourt的張健老師所講，商人追求的是利潤的最大化，交易的“一氣呵成”是最理想的交易狀態(tài)，所以保證“一氣呵成”是合同審查最基本的要求。這也就是在說，合同的每個組成部分應(yīng)當與其他組成部分相互兼容，合同的流程設(shè)計要兼容可能出現(xiàn)的導(dǎo)致交易失敗的所有細節(jié)或者可能涉及到的參與主體，因為只有在合同履行過程中遇到的問題才是最大的問題。在審查合同時，如果你的客戶處于強勢地位就要在流程設(shè)計的時候做到有兼容性，不然交易中的優(yōu)勢地位將被逆轉(zhuǎn)，成為弱勢方;而作為弱勢方，則是需要等待流程設(shè)計中的紕漏出現(xiàn)，從而實現(xiàn)逆轉(zhuǎn)，重新分配商業(yè)利益。所以我們在流程設(shè)計中必須要兼容合同約定、雙方內(nèi)部規(guī)范、第三方規(guī)則、政府規(guī)則、法律法規(guī)、交易習(xí)慣和神定規(guī)則等七級體系，才能保證我們流程設(shè)計的一氣呵成。

　　關(guān)于保障條款的設(shè)計，較為理想的模式是：首先，在合同履行過程中所有違約行為都能找到相應(yīng)的救濟措施和手段，也就是替代方案;其次，不能讓違約懲罰的狀態(tài)一直持續(xù)，因為違約條款的真正價值在于阻卻違約行為而推動合同的繼續(xù)履行;但是，在對方的信譽已經(jīng)敗壞，交易將無可避免的失敗時，應(yīng)該保證可以迅速解除合同以避免造成更大的損失。所以，合同的保障體系應(yīng)當由三部分組成：替代方案、違約控制再加上解除條款。合同審查是律師最為常見的一項工作，卻又是最為考驗律師專業(yè)能力和商業(yè)智慧的一項工作。道，保證方向的正確;術(shù)，則讓每一步走得扎實;有道有術(shù)，方達彼岸。

本文來源：http://63xf.com/shiyong/23781.html