【63xf.com--辭職報(bào)告】

　　法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。法定代表人享有多項(xiàng)權(quán)利，例如：簽發(fā)股票、簽發(fā)公司債券、對(duì)外簽訂合同、代表公司參加訴訟等，屬于公司的代表機(jī)關(guān)。然而，法定代表人同樣要承擔(dān)義務(wù)，例如：擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;單位被強(qiáng)制執(zhí)行的，可以限制其法定代表人的消費(fèi)。

　　法定代表人出現(xiàn)患病、離職等情形，不能繼續(xù)履行職務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定予以變更并辦理變更登記。然而實(shí)踐中，由于股東間存在矛盾、公司名存實(shí)亡等現(xiàn)象，可能無(wú)法推選出新的法定代表人，則原法定代表人無(wú)法辭去職務(wù)，甚至莫名其妙的被法院傳喚、被限制出境。目前，對(duì)于無(wú)法推選出新的法定代表人時(shí)應(yīng)當(dāng)如何處理，法律沒(méi)有作出明確規(guī)定。這就是本文要解決的問(wèn)題。

　　【司法途徑】

　　現(xiàn)有制度下，可以提起變更法定代表人的訴訟，但各個(gè)法院的判決結(jié)果不盡相同。

　　案例一：公司名存實(shí)亡，無(wú)法確定新的法定代表人，北京市某法院：“暫不予支持，駁回辦理免除法定代表人職務(wù)變更登記手續(xù)的訴訟請(qǐng)求。”

　　原告郭某訴稱：2011年，北京某投資咨詢有限公司(以下簡(jiǎn)稱：投資公司)受讓北京某教育科技有限公司(以下簡(jiǎn)稱：教育公司)50%的股權(quán)，成為教育公司的股東。郭某系投資公司的員工，2012年，受投資公司的指派在教育公司任經(jīng)理、董事職務(wù)，并任法定代表人。2013年，投資公司將其持有的教育公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給第三人，不再是教育公司的股東。郭某于2013年8月正式向教育公司提出辭職申請(qǐng)，請(qǐng)求辭去所擔(dān)任的經(jīng)理、董事及法定代表人職務(wù)，教育公司同意郭某的辭職請(qǐng)求，并出具離職證明。郭某離職后，教育公司應(yīng)當(dāng)將其公司經(jīng)理、董事及法定代表人變更為其他人員，并在工商登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記，但經(jīng)郭某多次要求，教育公司至今未予辦理相關(guān)手續(xù)。故郭某訴至法院，請(qǐng)求判令教育公司在工商登記機(jī)關(guān)辦理免除郭某擔(dān)任的法定代表人職務(wù)的變更登記手續(xù)。

　　被告教育公司辯稱：郭某起訴屬實(shí)，教育公司同意免除郭某的職務(wù)并為未及時(shí)辦理變更手續(xù)表示歉意。教育公司現(xiàn)已停業(yè)，難以在股東間形成有效決議，尚未確定新的法定代表人人選，故無(wú)法辦理變更登記。

　　法院認(rèn)為，郭某已辭去法定代表人職務(wù)并離職，教育公司股東會(huì)或董事會(huì)應(yīng)及時(shí)推選新的法定代表人并辦理法定代表人變更登記手續(xù)。教育公司以無(wú)法作出推舉新的法定代表人的股東會(huì)決議為由怠于履行變更登記義務(wù)，若因此給郭祎萌造成損失，由教育公司股東、董事負(fù)責(zé)賠償。鑒于目前無(wú)證據(jù)表明教育公司已經(jīng)推選產(chǎn)生新的法定代表人，且法院不能強(qiáng)制其推選，故變更登記的條件尚不具備，郭某要求辦理法定代表人變更登記手續(xù)，不予支持，駁回郭某的訴訟請(qǐng)求。

　　案例二：股東會(huì)怠于推選新的法定代表人，安徽省某法院：“被告協(xié)助原告辦理辭去法定代表人的工商變更登記手續(xù)。”

　　原告原系蕪湖市某建設(shè)有限公司股東，持有公司20%的股權(quán)，被告凌某持有20%的股權(quán)，童某持有60%的股權(quán)，原告同時(shí)擔(dān)任公司法定代表人。2012年5月，被告蕪湖市某建設(shè)有限公司召開(kāi)了股東會(huì)議，原告與被告凌某、被告童某等一致同意原告將持有的20%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給童某，股東會(huì)還決定，原告必須在2012年12月底前辭去法定代表人職務(wù)。同年6月，在工商部門辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記手續(xù)，變更后童某持有80%的股權(quán)，凌某持有20%的股權(quán)。之后，原告未在被告蕪湖市某建設(shè)有限公司工作和領(lǐng)取報(bào)酬，但原告一直擔(dān)任被告蕪湖市某建設(shè)有限公司的法定代表人而未有變更。

　　法院認(rèn)為：股東會(huì)決議屬于公司股東自治內(nèi)容，對(duì)于有效的股東會(huì)決議，公司應(yīng)當(dāng)按照股東會(huì)決議內(nèi)容全面履行其義務(wù)，本案被告蕪湖市某建設(shè)有限公司于2012年5月作出的股東會(huì)決議符合公司章程的規(guī)定，應(yīng)為有效決議，被告蕪湖市某建設(shè)有限公司應(yīng)當(dāng)全面履行2012年5月的股東會(huì)決議中的有效事項(xiàng)。故現(xiàn)原告要求被告蕪湖市某建設(shè)有限公司協(xié)助原告辦理辭去法定代表人的工商變更登記手續(xù)，符合股東會(huì)決議的內(nèi)容，本院予以支持。判決如下：被告蕪湖市某建設(shè)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)協(xié)助原告辦理辭去被告蕪湖市某建設(shè)有限公司法定代表人的工商變更登記手續(xù)。

　　【律師評(píng)析】

　　上述兩個(gè)案例的核心相同，都是法定代表人離開(kāi)公司后，未辦理變更登記手續(xù)，仍然具有法定代表人的身份。不同之處在于是否形成了更換法定代表人的決議：案例一中，原法定代表人辭職并獲得公司同意，但公司的意思機(jī)關(guān)(股東會(huì)或者董事會(huì))沒(méi)有做出變更法定代表人的決議;案例二中，股東會(huì)決定“原告必須在2012年12月底前辭去法定代表人職務(wù)。”

　　兩地法院的處理結(jié)果完全相反。案例一中，北京市某法院的判決主要考慮到法定代表人應(yīng)當(dāng)由公司的意思機(jī)關(guān)來(lái)決定，不宜強(qiáng)制，沒(méi)有新的法定代表人就無(wú)法免除原法定代表人的職務(wù)，故駁回了原告的訴訟請(qǐng)求。案例二中，公司的意思機(jī)關(guān)已經(jīng)做出了免除原法定代表人職務(wù)的決定，不存在強(qiáng)制公司意思的情形，故安徽省某法院支持了原告的訴訟請(qǐng)求，但應(yīng)當(dāng)指出，決議并未確定新的法定代表人，在實(shí)操層面上，該判決如遇股東不配合辦理工商變更，是否可以通過(guò)給工商局發(fā)送協(xié)助執(zhí)行函來(lái)執(zhí)行存在不確定性，面臨執(zhí)行不能的風(fēng)險(xiǎn)。

　　【立法探索】

　　本文認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)建立法定代表人辭職的救濟(jì)途徑，避免公司法定代表人辭職不能、不暢的客觀現(xiàn)狀，從而規(guī)范個(gè)人與公司的行為，維護(hù)各方合法權(quán)益?？梢蕴剿髟试S原法定代表人辭職后，法定代表人暫時(shí)空缺并展現(xiàn)于工商登記中，責(zé)令公司的意思機(jī)關(guān)限期推選出新的法定代表人，否則將處罰有責(zé)任的股東或者董事個(gè)人。此舉使法定代表人可以有效的脫離所在公司，規(guī)避不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)，另一方面，通過(guò)加強(qiáng)對(duì)公司股東、董事個(gè)人不履職的處罰，以進(jìn)一步促進(jìn)公司規(guī)范治理。

　　【結(jié)語(yǔ)】

　　本文建議：1、不作掛名法定代表人，以防公司的實(shí)際控制人阻攔意思機(jī)關(guān)作出更換法定代表人的決定;2、董事、經(jīng)理受任法定代表人時(shí)，應(yīng)當(dāng)與委任方簽訂書(shū)面協(xié)議，或在公司章程、出資協(xié)議、公司其他議事規(guī)則等制度文件中明確法定代表人的離職程序、條件、違約責(zé)任等事項(xiàng)。

　　需要注意的是，我國(guó)法律正在不斷完善中，類似案件的處理結(jié)果可能發(fā)生變化，遇到法律問(wèn)題時(shí)，建議咨詢專業(yè)律師處理。

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